Предмет договора финансирования под уступку денежного требования

Гражданское право России

Предмет договора финансирования под уступку денежного требования

Данный договор называют также договором факторинга (он регламентируется гл. 43 ГК РФ — ст. 824-833) или особым институтом агентирования.

По договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент, фактор) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования клиента (кредитора) к третьему лицу (должнику), вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование (ст. 824 ГК РФ).

В этом случае можно заключить, что договор финансирования под уступку денежного требования является взаимным и возмездным. При этом он может предстать и как реальный (агент передает деньги или клиент уступает требование), и как консенсуальный (агент обязуется передать денежные средства или клиент обязуется уступить требование) по усмотрению его сторон.

Обычный факторинг связан с получением клиентом денежных средств в счет уступаемого им правила требования. Однако на практике имеет место и уступка клиентом денежного требования к третьему лицу, когда цессия осуществляется для обеспечения исполнения обязательства самого клиента перед его финансовым агентом (абз. 2 п. 1 ст. 824 ГК РФ).

В зависимости от целей договора различаются права и обязанности его сторон.

Структура договорных отношений в этом случае построена так же, как в договоре комиссии. В процессе заключения данного договора возникают основные (внутренние) и производственные (внешние) отношения. Внутренние отношения возникают между сторонами договора: финансовым агентом (фактором) и клиентом.

Финансовый агент — это специальный субъект договора, коммерческая организация, профессионально оказывающая факторинговые услуги. В качестве финансового агента могут выступать банки, иные кредитные и коммерческие организации, получившие специальную лицензию на осуществление деятельности такого рода (ст. 825 ГК РФ).

Клиент по договору — это любое лицо, но обычно в такой роли выступают коммерческие организации. Внешние правоотношения складываются между финансовым агентом и третьим лицом, которое является должником клиента по договору (покупателем товаров, заказчиком работ или услуг).

Эти отношения не входят в предмет договора о факторинге, но связаны с ним.

Закон установил, что предметом договора является денежное требование, которое уступается в целях получения финансирования (ст. 826 ГК РФ). Требование, передаваемое в качестве предмета договора, должно быть именно денежным. В противном случае (скажем, лицо может передать вещь или сделать какую-либо работу) придется руководствоваться нормами права о цессии.

Закон выделяет следующие виды предмета договора о факторинге: денежное требование, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование); и денежное требование, которое возникнет в будущем (будущее требование). Причем будущее требование может быть основано на уже заключенном договоре, срок исполнения которого еще не наступил.

И оно может основываться на договоре, который только предстоит заключить клиенту и третьему лицу.

Предмет договора о факторинге должен обладать свойством определенности или потенциальной определимости.

В соответствии с законом уступка считается состоявшейся, когда возникло само право на получение с должника денежных средств, являющееся предметом договора.

Если уступка денежного требования обусловлена определенным событием, она вступает в силу после наступления этого события. При этом каких-либо шагов по оформлению цессии не требуется (п. 2 ст. 826 ГК РФ).

Стороны своим соглашением определяют срок в договоре о факторинге. В интересах фактора срок исполнения данного договора может быть приурочен к моменту исполнения должником уступленного требования, особенно если клиент принял на себя ответственность за реальное исполнение последнего.

Пена договора связана со стоимостью уступаемого требования клиента к должнику.

При определении этой цены в расчет принимаются материальное положение клиента и должника, способ платежа по договору, время наступления платежа, количество требований, переданных клиентом, и др.

При этом размер вознаграждения финансового агента может определяться в виде твердой суммы, в виде процента от стоимости переданных требований, в виде разницы между номинальной стоимостью требования и оценочной и т.д.

Согласно ст. 389 ГК РФ форма договора о факторинге может быть простая или квалифицированная письменная форма сделки, а иногда — письменная с государственной регистрацией уступки требования. Последующая уступка денежного требования финансовым агентом не допускается, если иное не предусмотрено соглашением сторон.

данного договора характеризуют права и обязанности финансового агента и клиента.

К обязанностям фактора относятся: осуществление финансирования клиента путем передачи цены договора в порядке, установленном в договоре о факторинге; прием у клиента документации для ведения бухгалтерского учета операций клиента; предоставление клиенту услуги, касающейся денежных требований, и др. В договоре могут быть предусмотрены и иные обязанности финансового агента.

Клиент несет перед финансовым агентом ответственность лишь за действительность денежного требования, являющегося предметом уступки (ст. 827 ГК РФ).

Действительность передаваемого требования зависит от следующих моментов: клиент должен иметь реальное субъективное право в момент совершения уступки: в момент передачи права клиенту не должны быть известны обстоятельства, из-за которых должник может не исполнять уступаемое требование. Когда препятствия к исполнению переданного требования возникнут позднее момента совершения уступки, они не могут считаться основанием для ответственности добросовестного клиента перед фактором. Клиент не отвечает перед финансовым агентом за неисполнение или ненадлежащее исполнение должником требования. Он обязан передать действительное требование, но не гарантировать его исполнение.

Закон устанавливает также положение о недействительности запрета уступки денежного требования при факторинге (ст. 828 ГК РФ).

Речь идет о том, что передача денежного требования является правомерной даже тогда, когда между клиентом (кредитором) и должником ранее было достигнуто соглашение о недопустимости уступки прав по договору.

Причем конфликт интересов третьего лица (должника) и агента разрешается в этом случае согласно ст. 828 ГК РФ в пользу последнего.

В таком случае клиент (кредитор) продолжает оставаться обязанным перед своим контрагентом (должником) в части исполнения возложенных на него обязательств передать имущество, выполнить работы или оказать услуги в натуре, и он обязан возместить своему контрагенту все убытки, связанные с уступкой права, которая совершена в противоречии с ранее заключенным договором.

В таком случае должник становится обязанным произвести платеж финансовому агенту лишь при условии, что он получит от клиента (кредитора) или от самого финансового агента уведомление об уступке денежного требования в пользу фактора (ст. 830 ГК РФ).

Уведомление должно быть письменным и содержать определение переданного требования, а также наименование финансового агента, в пользу которого произведена передача права. Неисполнение клиентом обязанности по уведомлению должника освобождает последнего от необходимости платить новому кредитору.

Исполнение обязательства первоначальному кредитору (клиенту) считается в этом случае исполнением надлежащему кредитору (п. 3 ст. 382 ГК РФ). Должник может потребовать от агента предоставления доказательств того, что уступка требования реально имела место.

Отказ фактора от исполнения этой обязанности также восстанавливает право должника произвести платеж своему клиенту.

По закону в процессе осуществления платежа финансовому агенту должник может предъявить к зачету свои денежные требования, основанные на договоре с клиентом. Причем этот зачет производится в соответствии со ст. 386, 410-412 ГК РФ.

Кроме того, здесь закон говорит о «покупке» требования клиента финансовым агентом (п. 1 ст. 831 ГК РФ). При этой «покупке» требования финансовый агент приобретает право на все суммы, которые он может получить от должника. «Покупая» чьи-либо долги, финансовый агент совершает коммерческую сделку.

Ответственность клиента наступает лишь за недействительность требования, а все остальное — финансовые риски. С другой стороны, финансовый агент, получая требование клиента, не преследует непосредственной цели извлечь прибыль.

Здесь факторинг выполняет гарантийную функцию, а клиент остается ответственным за остаток долга независимо от реальной стоимости переданного требования.

Исполнение должником денежного обязательства в пользу финансового агента освобождает его от соответствующего обязательства перед клиентом.

Ответственность по договору о факторинге непосредственно связана с сутью этого договора. В консенсуальном договоре фактор несет ответственность за отказ от передачи клиенту денежных средств в счет денежного требования последнего. Клиент отвечает за несовершение или ненадлежащее оформление уступки требования, а также по ст.

827 ГК РФ — за действительность переданного требования. Если это установлено договором, клиент несет ответственность за неисполнение или ненадлежащее исполнение требования должником.

При реальном договоре ответственность за его неисполнение наступает лишь для клиента, и она выражается в компенсации убытков и уплате неустойки, если это предусмотрено соглашением сторон.

Источник: https://isfic.info/civile/rasva108.htm

Договор финансирования под уступку денежного требования (факторинг)

Предмет договора финансирования под уступку денежного требования

В мировой практике термин «финансирование под уступку денежного требования» включает в себя ряд денежных операций: факторинг, форфейтинг, секьюритизацию, проектное финансирование и рефинансирование. В российской правовой литературе этот термин рассматривается как равнозначный термину «факторинг».

Данный договор можно назвать комплексным, так как он сочетает в себе элементы кредитного договора и цессии. Кредитом в договоре факторинга называются денежные средства, а уступка денежного требования — способ возврата кредита.

Такие отношения в практике получили название «торговля долгами»: у клиента есть право на получение определенной суммы (например, 100 тыс. рублей) через какое-то время, однако деньги ему требуются немедленно. Он уступает финансовому агенту свое право на получение 100 тыс.

рублей, а тот ему за это выплачивает 80 тыс. рублей (т.е. фактически покупает право на получение 100 тыс. рублей за меньшую сумму).

По договору финансирования под уступку денежного требования одна сторона (финансовый агент) передает или обязуется передать другой стороне (клиенту) денежные средства в счет денежного требования, вытекающего из предоставления клиентом товаров, выполнения им работ или оказания услуг третьему лицу, а клиент уступает или обязуется уступить финансовому агенту это денежное требование (ст. 824 ГК РФ).

Юридическая квалификация договора: консенсуальный (если агент обязуется передать денежные средства), реальный (если передает); возмездный, взаимный.

Стороны в договоре:

 финансовый агент-фактор (банк, или иная кредитная организация при наличии лицензии) постановление Президиума ВАС РФ №955от 30.06.1998 г.;

 клиент-кредитор — любое лицо (чаще всего коммерческая организация);

 должник — по уступаемому требованию (коммерческая организация).

Существенные условия договора: предмет.

Предмет договора — денежное требование (основанное на обязательстве), уступаемое в целях получения финансирования, срок платежа по которому уже наступил (существующее требование), или которое возникает в будущем (будущее требование). Уступаемое право должно быть индивидуально определено в соглашении о цессии и конкретизировано в пяти его составляющих:

1) предмет требования;

2) активная сторона (кредитор);

3) пассивная сторона (должник);

4) содержание требования (какие действия должник обязан произвести с предметом обязательства, например, право требования передачи товара);

5) основание возникновения требования (наименование, номер и дата договора, заключенного между кредитором и должником).

Именно такая степень определенности предмета уступки позволяет признавать заключенным договор с точки зрения судебной практики.

Срок договора: определяется по соглашению сторон, однако для финансового агента и клиента точное определение наступления срока передачи требования является всегда исключительно важным. Поэтому данное условие договора было бы целесообразно закрепить в качестве объективно существенного условия.

Цена договора: стоимость самого требования плюс вознаграждение финансового агента. Оно зависит от ряда условий (срок платежа, платежеспособность должника, сумма требования и др.), но приблизительно составляет 10—30% от суммы требования.

Форма договораподчиняется предписаниям о форме цессии — письменная. По общему правилу последующая уступка требования финансовым агентом не допускается, если иное не предусмотрено соглашением сторон. При последующей уступке требования финансовый агент становится в положение клиента.

Клиент обязан:

 уступить денежное требование (в результате происходит перемена лиц в обязательстве, место кредитора (клиента) занимает финансовый агент);

 клиент отвечает лишь за действительность требования, а не за его исполнение (п. 3 ст. 827 ГК РФ). Он обязан передать финансовому агенту документы, удостоверяющие право требования (договор клиента со своим должником, из которого вытекает уступаемое требование, отгрузочные разнарядки, счет-фактуру, акт приемки товаров по количеству и качеству и т.д.);

 уплатить финансовому агенту вознаграждение. Размер вознаграждения финансового агента может исчисляться в виде твердой суммы, процента от стоимости переданных требований и т.д.

Финансовый агент обязан:

 передать деньги клиенту (в момент заключения договора или близкий к нему срок). Финансовый агент уплачивает от 70—90% обусловленной суммы. Неполная оплата объясняется риском неплатежа со стороны должника, который лежит на финансовом агенте. Оплата как 100%, так и 70% не противоречит закону, но становится невыгодной в первом случае — финансовому агенту, во втором — клиенту;

 осуществить иные финансовые услуги для клиента, перечень которых закрепляется в качестве договорных условий.

Должник обязан произвести платеж при условии, если:

 он получил от клиента либо от финансового агента письменное уведомление об уступке денежного требования данному финансовому агенту;

 в уведомлении определено надлежащее исполнение денежного требования;

 в уведомлении указан финансовый агент, которому должен быть произведен платеж (ст. 830 ГК РФ).

Последствия неисполнения финансовым агентом или клиентом обязанности по уведомлению должника: должник сохраняет право произвести платеж первоначальному кредитору, при этом исполнение будет надлежащим и прекратит существующее между должником и кредитором денежное обязательство.

Квалифицирующими признаками договора финансирования под уступку денежного требования, в отличие от цессии, являются:

 денежный характер уступаемого требования;

 предварительная форма оплаты;

 наличие соответствующей лицензии у финансового агента.

Практика различает следующие виды факторинга: раскрытый и нераскрытый (конфиденциальный). В ГК РФ установлены правила раскрытого факторинга.

При не раскрытом факторинге должник платит не финансовому агенту, которому перешли денежные требования, а клиенту — прежнему кредитору.

Клиент обязан передать денежные средства, полученные по переуступаемым требованиям, финансовому агенту в соответствии с условиями договора.

Ответственность зависит от юридической природы договора. В консенсуальном договоре «фактор» отвечает за отказ от передачи клиенту денежных средств в счет денежного требования последнего.

Клиент отвечает за несовершение или ненадлежащее оформление уступки требования, а также за недействительность переданного требования. В реальном договоре ответственность за его неисполнение наступает лишь для клиента — за недействительность предмета договора либо также за его неисполнимость.

Ответственность выражается в компенсации убытков и уплате неустойки, если она предусмотрена соглашением сторон.

Источник: https://studopedia.ru/9_120908_dogovor-finansirovaniya-pod-ustupku-denezhnogo-trebovaniya-faktoring.html

Какие требования могут быть предметом договора финансирования под уступку денежного требования (договору факторинга) – НалогОбзор.Инфо

Предмет договора финансирования под уступку денежного требования

Предмет договора факторинга – предоставление финансовым агентом финансирования под уступку денежного требования. Это денежное требование в договоре должно быть конкретизировано, чтобы была возможность его идентифицировать.

Чтобы правильно уступить денежное требование, нужно знать требования гражданского законодательства к тому, какое денежное требование может быть предметом договора факторинга, а какое не может.

Что представляет собой уступаемое денежное требование

Денежное требование – это право кредитора на получение от должника денежных средств. В качестве уступаемого денежного требования может выступать (ст. 826 ГК РФ):

  • существующее требование, срок платежа по которому на дату заключения договора финансирования под уступку денежного требования уже наступил;
  • будущее требование, по которому право на получение денежных средств возникнет в будущем.

Судебная практика признает возможность уступки права требования, которое на момент совершения сделки не существует (п. 1 ст. 826 ГК РФ, п. 4 информационного письма Президиума ВАС РФ от 30 октября 2007 г. № 120 «Обзор практики применения арбитражными судами положений главы 24 Гражданского кодекса Российской Федерации»).

Суды указывают, что соглашение об уступке права (требования), предметом которого является не возникшее на момент заключения соглашения право, законодательству не противоречит.

Действующее законодательство не только не содержит запрета на оборот будущих прав, а, наоборот, в ряде случаев прямо регламентирует сделки, имеющие предметом исполнения будущее право (постановления ФАС Уральского округа от 2 марта 2011 г. № Ф09-645/11-С5 по делу № А50-15008/2010, ФАС Московского округа от 28 марта 2012 г. по делу № А40-95222/09-23-658).

Это значит, что можно передать требование по договору, заключение которого планируется в будущем. Подробнее об особенностях таких требований см. Как уступить по договору факторинга будущее денежное требование.

Внимание! В проекте изменений к Гражданскому кодексу РФ предлагают расширить понятие уступки будущего требования и добавить оптовую уступку.

Сейчас под будущим понимается такое требование, по которому право на получение денежных средств возникнет в будущем.

В проекте предлагается прописать, что предметом уступки может быть денежное требование, по которому основание для получения денежных средств возникнет в будущем (подп. 2 п. 1 ст. 826 ГК РФ в редакции проекта).

Это означает, что по договору финансирования денежного требования финансовому агенту можно передавать денежное требование, основанное на договорах, которые будут заключены в будущем.

Более точная формулировка этой нормы помогла бы избавиться от неопределенности в понимании будущего требования применительно к денежным требованиям с отсрочкой платежа.

В проекте также специально отмечено, что предметом договора финансирования под уступку денежного требования сможет быть совокупность денежных требований, вытекающих из различных оснований (так называемая оптовая уступка) (абз. 4 п. 1 ст. 826 ГК РФ в редакции проекта).

Как правильно идентифицировать денежное требование

По договору финансирования под уступку денежного требования можно передавать денежные требования, которые вытекают:

  • из передачи клиентом товаров;

При этом передавать товары, выполнять работы и оказывать услуги должен сам клиент, а не третьи лица.

Если денежное требование вытекает из других оснований (например, из договора аренды), то тогда возникает риск переквалификации договора в цессию.

См. также Что проверить в основном договоре перед заключением договора финансирования под уступку денежного требования (договора факторинга).

Денежное требование должно быть таким образом прописано в договоре, чтобы его можно было идентифицировать (п. 1 ст. 826 ГК РФ):

  • существующее требование – в момент заключения договора;
  • будущее требование – не позднее чем в момент его возникновения.

Таким образом, индивидуализация будущих требований происходит в два этапа, а именно: при заключении договора и в момент возникновения уступленных прав (постановление ФАС Волго-Вятского округа от 4 сентября 2008 г. по делу № А17-5058/2007-22-2007).

Денежное требование нужно определить в договоре как конкретное, а не любое обязательство должника. В противном случае не будет определен предмет договора, что приведет к признанию его судом незаключенным.

В связи с этим в договоре важно прописать отличительные черты денежного требования, которые позволяли бы не спутать его с другими требованиями. В договоре его можно определить следующим образом:

  • обозначить сумму требования;
  • прописать содержание требования (какие действия должник обязан выполнить);
  • указать основания его возникновения, например, договор между клиентом и должником (поставки, купли-продажи, выполнения работ, оказания услуг), а также реквизиты такого договора;
  • сослаться на реквизиты товарной накладной или иного документа, подтверждающего приемку-передачу товара (работ, услуг), а также сумму уступаемого денежного требования;
  • прописать иные характеристики, которые позволили бы отличить указанное требование от других.

Можно ли в договоре предусмотреть, что все существующие и будущие права требования клиента являются предметом уступки?

Такой формулировки стоит избегать. Эта формулировка не дает возможности идентифицировать денежное требование, передаваемое по договору факторинга. Например, в постановлении ФАС Уральского округа от 17 января 2006 г. № Ф09-4440/05-С3 суд отметил, что ссылка в договоре на передачу любого требования к любому дебитору не позволяет идентифицировать данное требование.

Если стороны не идентифицируют в договоре денежные требования, то суд признает договор незаключенным.

Пример из практики: суд пришел к выводу, что в договоре факторинга отсутствуют существенные условия. В связи с этим договор является незаключенным 

Предприниматель С. (поставщик) и ЗАО «С. Ч.» (покупатель) заключили договор поставки. Поставщик обязался поставить покупателю указанный в приложении к договору товар, а покупатель – оплатить его. В дальнейшем ЗАО «МФК “Т.

“» (фактор) и предприниматель С. (клиент) подписали генеральный договор о факторинговом обслуживании.

Предметом договора факторинга является финансирование фактором клиента под уступку его денежных требований к дебиторам, вытекающих из контрактов.

В связи с неполной оплатой покупателем поставленного по договору поставки товара финансовый агент предъявил иск в суд.

Суд установил, что приложение к договору, которое подписали клиент и финансовый агент, не содержит указаний на уступаемые денежные требования.

Кроме того, как указал суд, список первичных документов, перечисленных в другом приложении, которые являются основанием возникновения уступаемого денежного требования и подтверждают исполнение клиентом своих обязательств перед дебитором на сумму уступаемого требования, к договору не приложен.

Ввиду отсутствия в генеральном договоре о факторинговом обслуживании такого существенного условия, как предмет, суд счел его незаключенным, а требования истца – не подлежащими удовлетворению (постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 21 июля 2009 г. № Ф04-4216/2009(10540-А27-12)).

К аналогичному выводу пришел суд в постановлении ФАС Дальневосточного округа от 25 октября 2010 г. № Ф03-7309/2010 по делу № А51-202/2010: общие условия договора не позволяют определить предмет, стороны и содержание будущих денежных требований.

Дополнительные соглашения к договору, позволяющие идентифицировать такие требования, сторонами не заключались. Поскольку существенные условия не были согласованы, суд признал договор незаключенным. Определением ВАС РФ от 17 декабря 2010 г.

№ ВАС-16983/10 отказано в передаче дела в Президиум ВАС РФ для пересмотра в порядке надзора.

Источник: http://NalogObzor.info/publ/dogovornoe_pravo/finansovye_uslugi/kakie_trebovanija_mogut_byt_predmetom_dogovora_finansirovanija_pod_ustupku_denezhnogo_trebovanija_dogovoru_faktoringa/80-1-0-3124

Поделиться:
Нет комментариев

    Добавить комментарий

    Ваш e-mail не будет опубликован. Все поля обязательны для заполнения.